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2007年12月分包管理的法律風(fēng)險(xiǎn)
軌的發(fā)展要求。正確認(rèn)識分包行為的風(fēng)險(xiǎn)，并積極做好防范措施，具有十分重要的意義。[案例] 集團(tuán)公司（下稱集團(tuán)）于2001--2002年承包了菜市口東片危改小區(qū)工程，2003年承包豐臺嘉園小區(qū)工程，并先后將兩工程部分施工以勞務(wù)分包的方式承包給包工頭趙某。趙某找到小包工頭利某，讓其組織人員承擔(dān)施工任務(wù)。工程于2003年8月竣工驗(yàn)收后，集團(tuán)按照雙方勞務(wù)合同的約定將其費(fèi)用支付給趙某；隨后趙某不知所蹤，無從知道其是否與利某及班組成員結(jié)清相關(guān)勞務(wù)費(fèi)用。2003年底利某組織民工來集團(tuán)總部鬧事，要求集團(tuán)支付勞務(wù)費(fèi)；集團(tuán)以與對方不存在勞務(wù)關(guān)系、且工程款已經(jīng)支付給趙某為由，拒絕給付，要求利某等人應(yīng)向包工頭趙某主張相關(guān)費(fèi)用。事后，利某于2005年向北京市宣武區(qū)勞動和社會保障局投訴集團(tuán)拖欠農(nóng)民工工資，經(jīng)調(diào)查, 該局無法確定集團(tuán)與利某之間存在勞務(wù)關(guān)系及拖欠工資行為,遂作出投訴案件辦結(jié)告知通知書。隨后利某及其班組工人25人向北京市海淀區(qū)人民法院提起勞務(wù)糾紛集體訴訟，建筑領(lǐng)域?qū)r(nóng)民工合法權(quán)益保護(hù)的案件，法院對訴訟費(fèi)用是可以緩、減、免交的；對方依據(jù)《合同法》、《建筑法》相關(guān)規(guī)定,以趙某無勞務(wù)資質(zhì),集團(tuán)將工程分包給趙某系違法分包，要求集團(tuán)與趙某承擔(dān)勞務(wù)費(fèi)給付的連帶責(zé)任，但又撤回集體訴訟。 2007年3月9日，利某以個人名義向海淀區(qū)人民法院提起勞務(wù)糾紛訴訟，把集團(tuán)公司作為其第一被告要求集團(tuán)與趙某承擔(dān)勞務(wù)費(fèi)給付的連帶責(zé)任；審理期間，向趙公告送達(dá)起訴書、開庭傳票等事項(xiàng)，但還是未出庭參加訴訟，一審法院于2007年8月21日作出（2007）海民初第9453號判決書，判定由趙某承擔(dān)勞務(wù)費(fèi)給付義務(wù)。利某不服一審判決，遂向北京市第一中級人民法院提起上訴，目前本案尚在審理過程中。 上述案件的爭議焦點(diǎn)為：總包方是否存在違法分包；違法分包后是否承擔(dān)給付勞務(wù)費(fèi)用的連帶責(zé)任，（庭審過程中本案關(guān)鍵法律用語：合同的相對性、勞務(wù)資質(zhì)、違法分包人、連帶責(zé)任、工資與勞務(wù)糾紛的區(qū)別等在此不作詳述）相關(guān)法律依據(jù)為： 1、《中華人民共和國建筑法》：第二十九條 建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位；但是，除總承包合同中約定的分包外，必須經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可。施工總承包的，建筑工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由總承包單位自行完成。建筑工程總承包單位按照總承包合同的約定對建設(shè)單位負(fù)責(zé)；分包單位按照分包合同的約定對總承包單位負(fù)責(zé)?？偝邪鼏挝缓头职鼏挝痪头职こ虒ㄔO(shè)單位承擔(dān)連帶責(zé)任。禁止總承包單位將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。 2、《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工分包管理辦法》：第八條 房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工分包管理辦法分包工程承包人必須具有相應(yīng)的資質(zhì)，并在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)承攬業(yè)務(wù)第九條 嚴(yán)禁個人承攬分包工程業(yè)務(wù)。第十四條 禁止將承包的工程進(jìn)行違法分包。下列行為，屬于違法分包：（一）分包工程發(fā)包人將專業(yè)工程或者勞務(wù)作業(yè)分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的分包工程承包人的；（二）施工總承包合同中未有約定，又未經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可，分包工程發(fā)包人將承包工程中的部分專業(yè)工程分包給他人的。 第十八條 違反本辦法規(guī)定，轉(zhuǎn)包、違法分包或者允許他人以本企業(yè)名義承攬工程的，按照《中國人民共和國建筑法》、《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》和《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》的規(guī)定予以處罰；對于接受轉(zhuǎn)包、違法分包和用他人名義承攬工程的，處1萬元以上3萬元以下的罰款。 3、《建筑工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第七十八條 本條例所稱肢解發(fā)包，是指建設(shè)單位將應(yīng)當(dāng)由一個承包單位完成的建設(shè)工程分解成若干部分發(fā)包給不同的承包單位的行為。 本條例所稱違法分包，是指下列行為：（一）總承包單位將建設(shè)工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位的； （二）建設(shè)工程總承包合同中未有約定，又未經(jīng)建設(shè)單位，承包單位將其承包的部分建設(shè)工程交由其他單位完成； （三）施工總承包單位將建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工分包給其他單位的； （四）分包單位將其承包的建設(shè)工程再分包的。 本條例所稱轉(zhuǎn)包，是指承包單位承包建設(shè)工程后，不履行合同約定的責(zé)任和義務(wù)，將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)給他人或者將其承包的建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)給其他單位承包的行為。 4、《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十六條規(guī)定：實(shí)際施工人以轉(zhuǎn)包人、違法分包人為被告起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理。實(shí)際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的，人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當(dāng)事人。發(fā)包人只在欠付工程價款范圍內(nèi)對實(shí)際施工人承擔(dān)責(zé)任。 5、《關(guān)于建立和完善分包制度建筑勞務(wù)企業(yè)的意見》三、政策措施 1、明確建筑勞務(wù)分包制度的法律地位，建立預(yù)防和懲戒拖欠工資的長效機(jī)制。按照《建筑法》的要求，建立和完善建筑勞務(wù)分包制度，承包企業(yè)進(jìn)行勞務(wù)作業(yè)分包必須使用有相關(guān)資質(zhì)的企業(yè)，并應(yīng)當(dāng)按照合同約定或勞務(wù)分包企業(yè)完成的工作量及時支付勞務(wù)費(fèi)用。承包企業(yè)應(yīng)對勞務(wù)分包企業(yè)的用工情況和工資支付進(jìn)行監(jiān)督，并對本工程發(fā)生的勞務(wù)糾紛承擔(dān)連帶責(zé)任。勞務(wù)企業(yè)要依法與農(nóng)民工簽訂勞動合同。 嚴(yán)格執(zhí)行《房屋建筑和市政工程施工分包管理辦法》，嚴(yán)厲打擊掛靠和違法分包，禁止“包工頭”承攬分包工程業(yè)務(wù)。 6、《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》 7、《中華人民共和國合同法》 8、《中華人民共和國民事訴訟法》等相關(guān)法律法規(guī)（不在詳列）。 上述案例中隱藏的不合法因素及風(fēng)險(xiǎn)是當(dāng)今建筑市場上比較常見的，屬于總承包單位將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的分包方（其主體資格不合法的風(fēng)險(xiǎn)，致使進(jìn)行施工的民工未得到工資報(bào)酬），作為集團(tuán)公司的法務(wù)部對其從法律角度分析如下（以本案為例做多方面闡述，不對判決結(jié)果做專一解讀）： 首先確認(rèn)：分包方主體資格不合法將導(dǎo)致合同無效。（1） 法律依據(jù)：《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國建筑法》等；（2）法規(guī)依據(jù)如《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》；（3）最高人民法院司法解釋如《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的司法解釋》；（4）部門規(guī)章的依據(jù)：《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》、《建筑業(yè)勞務(wù)分包企業(yè)資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)》、《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工分包管理辦法》等。 根據(jù)上述相關(guān)法律分析，分包人主體資格不合法一般有：一是未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的（包括無營業(yè)執(zhí)照的組織或個人）；二是沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的。 其次確定風(fēng)險(xiǎn)：由于分包方不具備建設(shè)工程分包的民事權(quán)力能力和民事行為能力，由此總包單位將面臨以下幾種風(fēng)險(xiǎn)： 一、民事責(zé)任：1、經(jīng)濟(jì)責(zé)負(fù)擔(dān)加重：根據(jù)《司法解釋》第２６條規(guī)定，實(shí)際施工人以轉(zhuǎn)包人、違法分包人為被告起訴的，人民法院應(yīng)依法受理；2、分包合同無效：如果發(fā)生分包工程質(zhì)量、安全問題或者造成總包合同工期延誤等問題，總包單位應(yīng)向業(yè)主承擔(dān)違約及賠償?shù)倪B帶責(zé)任。而在實(shí)踐中，總包單位很難從分包人得到實(shí)質(zhì)性的賠償；3、業(yè)主有權(quán)依法單方面解除總包合同，并據(jù)此追究總包單位的違約、賠償責(zé)任；4、收取管理費(fèi)：根據(jù)《司法解釋》第４條規(guī)定，總包單位由此收取的管理費(fèi)則屬于非法所得被人民法院依法收繳。 二、工傷責(zé)任：如分包人不具有用工資格的，根據(jù)勞動和社會保障部《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》規(guī)定，作為工程發(fā)包方的總包單位還將承擔(dān)該分包人招用的民工的工傷責(zé)任。 三、行政處罰：根據(jù)《質(zhì)量管理?xiàng)l例》第６２條規(guī)定，承包單位將承包的工程轉(zhuǎn)包或者違法分包的，責(zé)令改正，沒收違法所得，對勘察、設(shè)計(jì)單位處合同約定的勘察費(fèi)、設(shè)計(jì)費(fèi)２５％以上５０％以下的罰款；對施工單位處工程合同價款０．５％以上１％以下的罰款；可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)證書?！督ㄔO(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第五十四條 違反本條例規(guī)定，建設(shè)單位將建設(shè)工程發(fā)包給不具有相應(yīng)資質(zhì)等級的勘察、設(shè)計(jì)、施工單位或者委托給不具有相應(yīng)資質(zhì)等級的工程監(jiān)理單位的，責(zé)令改正，處50萬元以上100萬元以下的罰款。 在實(shí)踐及實(shí)際施工過程中違法分包尚有其他幾種情況及風(fēng)險(xiǎn)：分包合同內(nèi)容、形式不合法的風(fēng)險(xiǎn)；轉(zhuǎn)包及肢解后分包或分包人再次分包的風(fēng)險(xiǎn)；掛靠或允許他人借用本企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照及資質(zhì)證書承攬工程的風(fēng)險(xiǎn)。 如何采取措施對違法分包風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行預(yù)防 因違法的勞務(wù)分包風(fēng)險(xiǎn)對策有其特殊性，多是因欠缺勞務(wù)資質(zhì)、靠掛或內(nèi)容、形式不合法而起，從源頭上遏制違法行為的發(fā)生顯得尤其重要。 一、嚴(yán)查企業(yè)資質(zhì)，防范違法勞務(wù)分包合同 1、工程非法轉(zhuǎn)包、違法分包的以法律界定為依據(jù)。 2、嚴(yán)查企業(yè)資質(zhì)，避免無效勞務(wù)分包合同。建設(shè)部在《建筑業(yè)勞務(wù)分包企業(yè)資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)》中對勞務(wù)作業(yè)分包的種類及各類企業(yè)的資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)做出了明確的規(guī)定（在此不做詳述）。 3、從與業(yè)主的約定，避免分包合同形式與內(nèi)容違法。 在建筑工程施工合同中，承包單位一般都會與業(yè)主約定“主體結(jié)構(gòu)的施工必須由承包人完成”和“除總承包合同約定的分包外，未經(jīng)業(yè)主同意不得分包”的條款，這要求承包企業(yè)與分包企業(yè)簽訂勞務(wù)分包合同時，要嚴(yán)格遵循總承包合同的約定，可進(jìn)行分包的工程要先征得業(yè)主同意在進(jìn)行勞務(wù)分包；杜絕主體結(jié)構(gòu)工程分包給他人實(shí)施的現(xiàn)象。同時在合同簽訂、履行中，要保存取得業(yè)主同意的有關(guān)證據(jù)，避免在他人提起違法分包糾紛案件中處于不利地位。二、爭取有力證據(jù)，積極應(yīng)對違法分包糾紛 在簽訂合同時要求對方提供資質(zhì)證明、營業(yè)執(zhí)照、承諾書等就顯得至關(guān)重要，他不僅可以證明自身無過錯或過錯程度低，避免糾紛案件給自己帶來的損失，同時也是向合同對方索賠的依據(jù)之一，企業(yè)要做的事情就是盡量收集能夠證明自身責(zé)任比例小的證據(jù)，如工程款支付證明、合同對方承諾書等，盡量減少糾紛給企業(yè)造成的負(fù)擔(dān)。 同時提醒：中華人民共和國建設(shè)部于2005年8月5日已經(jīng)明確表態(tài)其總體工作目標(biāo)：從2005年7月1日起，用三年的時間（至2008年6月底，所有企業(yè)進(jìn)行勞務(wù)分包，必須使用有相應(yīng)資質(zhì)的勞務(wù)企業(yè)。禁止將勞務(wù)作業(yè)分包給“包工頭”），在全國建立基本規(guī)范的建筑勞務(wù)分包制度，農(nóng)民工基本被勞務(wù)企業(yè)或其他用工企業(yè)直接吸納，“包工頭”承攬分包業(yè)務(wù)基本被禁止。 但鑒于目前國內(nèi)建筑市場的特點(diǎn)，要杜絕違法勞務(wù)分包合同確實(shí)不是一朝一夕的事情。利益無處不在，風(fēng)險(xiǎn)也無處不在，為追求企業(yè)利益的最大化，減少得不償失的現(xiàn)象發(fā)生，就得采取事前防范，盡量杜絕違法現(xiàn)象；事后積極應(yīng)對，力求損失最小化，利潤最大化。以此案例分析提醒集團(tuán)公司、各子公司、分公司應(yīng)趁早著手采取防范措施，建立自己的勞務(wù)企業(yè)、及早應(yīng)對勞動力資源的缺乏問題。
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2007年11月新法之未雨綢繆
響也確實(shí)不?。褐率姑曪@赫的華為公司大規(guī)模策略性裁員、世界排名前列的沃爾瑪也緊隨其后。這些事件已經(jīng)使世人對《勞動合同法》談虎色變了。 參與這屆立法的人大委員們似乎忘記了法律是社會關(guān)系的平衡器（更多的保護(hù)了勞動者利益），像這樣，一味的同情勞動者，不顧用工單位的生計(jì)，真是“一邊倒”式的立法，這將使社會關(guān)系失衡。輕則在中國境內(nèi)的企業(yè)忍氣吞聲、敢怒不敢言、同時損害我國企業(yè)的國際競爭力，重則那也不好說（誘發(fā)什么動蕩等之類的社會反面作用）。 這期法苑談?wù)摰闹行囊馑紴楣驹谛碌摹秳趧雍贤ā芳磳⑹┬兄?，作為用人單位?yīng)注意、應(yīng)約定的幾項(xiàng)內(nèi)容（關(guān)鍵之點(diǎn)在第三項(xiàng)）： 一、新的勞動合同法的即將實(shí)施，也必然促使企業(yè)重新審視自己公司的各項(xiàng)規(guī)章制度（以此作為適應(yīng)國家法律的規(guī)定及響應(yīng)國家法制建設(shè)的需要）：集團(tuán)公司的規(guī)章制度是各公司制定組織勞動過程中進(jìn)行勞動管理的規(guī)則和制度的綜合，也成為企業(yè)內(nèi)部勞動規(guī)則，是企業(yè)內(nèi)部的“法律”。規(guī)章制度內(nèi)容廣泛，包括了用人單位經(jīng)營管理的各個方面。根據(jù)1997年11月勞動部頒發(fā)的《勞動部關(guān)于對新開辦用人單位實(shí)行勞動規(guī)章制度備案制度的通知》，規(guī)章制度主要包括：勞動合同管理、工資管理、社會保險(xiǎn)福利待遇、工時休假、職工獎懲，以及其他勞動管理規(guī)定。制定規(guī)章制度應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)權(quán)利和義務(wù)一致，獎懲結(jié)合，不得違反法律、法規(guī)的規(guī)定，否則會受到法律的懲罰。本法第八十條規(guī)定：“用人單位直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)規(guī)定的，由勞動行政部門責(zé)令改正，給予警告；給勞動者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。” 二、用人單位與勞動者發(fā)生糾紛的至關(guān)重要的證據(jù)之一，勞動合同需謹(jǐn)慎簽訂：大的方面說合同有口頭與書面之分，勞動合同在理論上也有口頭與書面之分。而在即將實(shí)施的勞動合同法中明確規(guī)定建立勞動關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動合同，該規(guī)定實(shí)際上否定了口頭勞動合同的法律效力，明確了書面勞動合同是勞動合同唯一的合法形式。訂立勞動合同應(yīng)該注意下列問題：簽訂勞動合同要遵守平等自愿、協(xié)商一致的原則；簽訂勞動合同要符合法律、法規(guī)的規(guī)定；合同內(nèi)容要盡量全面；合同的語言表達(dá)要明確、易懂等。 三、作為用人單位在簽定勞動合同時，需要注意三個方面的約定事項(xiàng)（本期刊僅談三點(diǎn)需要明確約定的條款）：1、約定服務(wù)期的培訓(xùn)；2、保密協(xié)議和競業(yè)限制；3、競業(yè)限制適用范圍和期限。 在即將實(shí)施的《中華人民共和國勞動合同法》第二十二條 用人單位為勞動者提供專項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用，對其進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的，可以與該勞動者訂立協(xié)議，約定服務(wù)期。 1、勞動者違反服務(wù)期約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。違約金的數(shù)額不得超過用人單位提供的培訓(xùn)費(fèi)用。用人單位要求勞動者支付的違約金不得超過服務(wù)期尚未履行部分的所應(yīng)分?jǐn)偟呐嘤?xùn)費(fèi)用。 用人單位與勞動者約定服務(wù)期的，不影響按照正常的工資調(diào)整機(jī)制提高勞動者在服務(wù)期期間內(nèi)的勞動報(bào)酬。 對此法條的理解及實(shí)踐：公司在與勞動者訂立協(xié)議，約定服務(wù)期的培訓(xùn)是有嚴(yán)格條件的。（一）這筆專項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用的數(shù)額應(yīng)當(dāng)是比較大的。（二）對勞動者進(jìn)行的是專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)，包括專業(yè)知識和職業(yè)技能用人單位對勞動者進(jìn)行必要的職業(yè)培訓(xùn)不可以約定服務(wù)期，也就是說不包括職業(yè)培訓(xùn)。（三）至于培訓(xùn)的形式，可以是脫產(chǎn)的，半脫產(chǎn)的，也可以是不脫產(chǎn)的。不管是否脫產(chǎn)，只要用人單位在國家規(guī)定提取的職工培訓(xùn)費(fèi)用以外，專門花費(fèi)較高數(shù)額的錢送勞動者去進(jìn)行定向?qū)I(yè)培訓(xùn)的，就可以與該勞動者訂立協(xié)議，約定服務(wù)期。 用人單位與勞動者要依法約定違約金。主要包含兩層意思：第一，違約金是勞動合同雙方當(dāng)事人約定的結(jié)果。這體現(xiàn)了合同中權(quán)利義務(wù)對等的原則。第二，用人單位與勞動者約定違約金時不得違法，即約定違約金時不得超過用人單位提供的培訓(xùn)費(fèi)用。違約時，勞動者所支付的違約金不得超過服務(wù)期尚未履行部分多應(yīng)分?jǐn)偟呐嘤?xùn)費(fèi)用。 本條沒有對服務(wù)期的年限做出具體的規(guī)定。這應(yīng)當(dāng)理解為服務(wù)期的長短可以由勞動合同雙方當(dāng)事人協(xié)議確定。但是用人單位要遵守兩點(diǎn)：第一，要體現(xiàn)公平合理的原則，不得濫用權(quán)力。第二，用人單位與勞動者約定務(wù)期的，不影響按照正常的工資調(diào)整機(jī)制提高勞動者在服務(wù)期期間的勞動報(bào)酬。 2、第二十三條 用人單位與勞動者可以在勞動合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密與知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的保密事項(xiàng)。 對負(fù)有保密義務(wù)的勞動者，用人單位可以在勞動合同或者保密協(xié)議中與勞動者約定競業(yè)限制條款，并約定在解除或者終止勞動合同后，在競業(yè)限制期限內(nèi)按月給與勞動者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。勞動者違反競業(yè)限制約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。 此條的解讀：本條是關(guān)于保密協(xié)議和競業(yè)限制的規(guī)定。 首先解讀一下，本條所稱的商業(yè)秘密：是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益，具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取了保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。因此商業(yè)秘密包括兩個部分：非專利技術(shù)和經(jīng)營信息，如管理方法、產(chǎn)銷策略、客戶名單、貨源情報(bào)等經(jīng)營信息；生產(chǎn)配方、工藝流程、技術(shù)訣竅、設(shè)計(jì)圖紙等技術(shù)信息。 本條規(guī)定，對負(fù)有保密義務(wù)的勞動者，用人單位可以在勞動合同或者保密協(xié)議中與勞動者約定競業(yè)禁止條款。在勞動合同解除后，不得使用或者披露信息的義務(wù)包含生產(chǎn)的秘密環(huán)節(jié)，以及足以構(gòu)成商業(yè)秘密的其他信息。本條規(guī)定競業(yè)限制的目的在于保護(hù)用人單位的商業(yè)秘密，勞動者違反競業(yè)限制約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金；給用人單位造成損失的，還要依法支付損害賠償金。但是，在用人單位存在商業(yè)秘密，勞動者知悉的情況下，即使勞動合同終止后，勞動者的保密義務(wù)仍舊延續(xù)，即便用人單位未與勞動者簽訂競業(yè)限制協(xié)議，勞動者也應(yīng)當(dāng)保守用人單位的商業(yè)秘密，否則，用人單位可因此追究勞動者的侵權(quán)責(zé)任。本條規(guī)定在競業(yè)限制期限內(nèi)按月給與勞動者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，在保護(hù)用人單位的知識產(chǎn)權(quán)和商業(yè)秘密的同時，有利于勞動者在具備一定經(jīng)濟(jì)條件的基礎(chǔ)上保護(hù)這些信息。 勞動合同到期后的競業(yè)禁止，由用人單位和勞動者約定，其中最重要的內(nèi)容是經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。用人單位與勞動者有競業(yè)限制約定的，應(yīng)當(dāng)同時與勞動者約定經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。用人單位未按照約定在勞動合同終止或者解除時向勞動者支付競業(yè)限制經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的，該條款生效，這是競業(yè)限制條款生效的條件和勞動者遵守競業(yè)限制義務(wù)的前提。 3、依據(jù)新的《勞動合同法》第二十四條 競業(yè)限制的人員限于用人單位的高級管理人員、高級技術(shù)人員和其他負(fù)有保密義務(wù)的人員。競業(yè)限制的范圍、地域、期限由用人單位與勞動者約定，競業(yè)限制的約定不得違反法律、法規(guī)的規(guī)定。 在解除或者終止勞動合同后，前款規(guī)定的人員到與本單位生產(chǎn)或經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的有競爭關(guān)系的其他用人單位，或者自己開業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的競業(yè)限制期限，不得超過二年。 本條可以理解的意思為：用人單位可以與知悉商業(yè)秘密的勞動者在勞動合同中約定，在勞動合同終止或者解除后的一定期限內(nèi)，勞動者不得到生產(chǎn)與本單位同類產(chǎn)品或者經(jīng)營同類業(yè)務(wù)的有競爭關(guān)系的其他用人單位任職，也不得自己開業(yè)生產(chǎn)或經(jīng)營與用人單位有競爭關(guān)系的同類產(chǎn)品或業(yè)務(wù)。 為了保護(hù)企業(yè)的商業(yè)秘密，用人單位可以與勞動者訂立競業(yè)限制條款。但是，如果勞動者復(fù)制或者故意記錄或者以任何其他方式掌握客戶名單，是為了將來解除勞動合同后使用，這種行為構(gòu)成對誠信義務(wù)的違反，即使沒有競業(yè)限制協(xié)議，用人單位也可以依據(jù)有關(guān)法律規(guī)定保護(hù)自己的商業(yè)秘密。 為了保護(hù)勞動者的合法權(quán)益，在強(qiáng)調(diào)約定的同時對競業(yè)限制進(jìn)行了必要的限制：1、競業(yè)限制的人員限于單位的高級管理人員、高技術(shù)人員和其他負(fù)有保密義務(wù)的人員。2、競業(yè)限制的范圍要界定清楚。競業(yè)限制的范圍、地域，應(yīng)當(dāng)以能夠與用人單位形成實(shí)際競爭關(guān)系的地域?yàn)橄蕖?、約定競業(yè)限制必須是保護(hù)合法權(quán)益所必需。競業(yè)限制的實(shí)施必須以正當(dāng)利益的存在為前提。首先是存在競爭關(guān)系，最重要的是不能夸大商業(yè)秘密的范圍。4、競業(yè)限制的期限不得超過二年。 新的勞動合同法施行在即，希望集團(tuán)公司現(xiàn)在對原有的規(guī)章制度進(jìn)行審查，使其合法、對缺失的進(jìn)行建立，致使從根本上進(jìn)行保護(hù)自身利益，但同時強(qiáng)調(diào)作為強(qiáng)勢的公司同時也關(guān)心社會利益及勞動者個人的利益，能爭取最大的雙方共贏！
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2007年11月人生最大的失敗是無知!
候酷熱，穿上白襯衣會灼傷皮膚，你們見過曼得拉穿過白襯衫嗎？白襯衫銷往非洲有銷路嗎？可見事業(yè)得失敗最大得成本就是無知。 由此我想，人生最大得成本是什么？一個人若失去了知識，創(chuàng)造之源就會枯竭。但擁有了很多知識不知變通，這些知識也會反過來牽制我們得思維。從而犯下常識性的錯誤，上述事例中不就是這樣嗎？因此一個人無知繼而無智。他即使因偶然的機(jī)會得到了金錢、榮譽(yù)或地位等，其所得也會“春光易逝”終難保永恒?；蛞騼?nèi)心蒼白，人生坐標(biāo)飄忽，靈魂居無定所，他只能守著一堆鈔票讓精神家園荒蕪蕭條、毫無生機(jī)。一生或許會失去很多物質(zhì)的東西，但一切來源于創(chuàng)造。一個人有智慧支撐，失去的東西將會得到補(bǔ)償——物質(zhì)和精神。而他就能踏著心中的這塊堅(jiān)實(shí)的土地憑著這一物質(zhì)與精神的再生源。以此源源不斷創(chuàng)造未來，收獲希望。 智慧無價，它是一個人的立身之本，失之，人生則萬事皆休，終生無成，人生失敗的成本是無智，縱觀社會“眾生百態(tài)，無不盡然”。 石家莊項(xiàng)目部 李擁軍
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2007年11月獻(xiàn)身說法：法務(wù)部設(shè)置之功能
p; 有感于報(bào)告的主題精神，同時也看到：為了適應(yīng)社會法治化的發(fā)展,構(gòu)建公司法制建設(shè),將公司的運(yùn)營納入法制化的軌道,各大中型企業(yè)業(yè)已紛紛建立自身的企業(yè)法律事務(wù)機(jī)構(gòu)。對于建筑企業(yè)而言，鑒于行業(yè)關(guān)系的復(fù)雜性、管理決策的困難度、建筑施工合同簽訂、履行及糾紛解決的風(fēng)險(xiǎn)性等，設(shè)立專門的法律事務(wù)機(jī)構(gòu)成為各個公司的最佳舉措。我集團(tuán)公司也不例外,在設(shè)立法律部門的同時,還招聘法律專業(yè)人員,使本公司的法律事務(wù)工作開展的有條不紊。 自本集團(tuán)公司法務(wù)部成立以來，本部門積極發(fā)揮自己的職能作用，在合同的管理及審查、公司法律問題的咨詢、訴訟及非訴業(yè)務(wù)的處理等方面發(fā)揮出自身的積極優(yōu)勢。然而由于法務(wù)部成立時間短,加上公司人員法制意識相對薄弱,公司法制化經(jīng)營管理還需進(jìn)一步完善。更好地發(fā)揮法務(wù)部的職能和作用,營造公司法制氛圍是當(dāng)務(wù)之急,對公司的規(guī)范化運(yùn)營也將起到積極的推動作用。 作為公司的法律事務(wù)機(jī)構(gòu),法務(wù)部將努力發(fā)揮自身的服務(wù)、參謀作用和實(shí)現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)預(yù)防及管理控制功能，認(rèn)真履行其相應(yīng)的職責(zé)。在公司的日常事務(wù)方面，涉及企業(yè)常見法律問題的咨詢和建議；企業(yè)員工個人法律問題的咨詢和建議；參與起草、修訂企業(yè)合同管理制度，規(guī)范合同的管理與使用，預(yù)防合同糾紛的發(fā)生；幫助企業(yè)制定、修改、梳理內(nèi)部的規(guī)章制度、條例或法律性文書，使經(jīng)營活動符合法律要求、內(nèi)部管理納入法制軌道； 對企業(yè)管理層進(jìn)行法律輔導(dǎo)，增強(qiáng)管理人員的法律意識；對企業(yè)員工進(jìn)行法律培訓(xùn),提高員工的法制意識,保障企業(yè)規(guī)章制度得到貫徹執(zhí)行；對新注冊企業(yè)工商登記資料、企業(yè)章程等法律文件進(jìn)行起草、審核；提前介入公司各項(xiàng)投資活動，并提供有關(guān)的法律服務(wù)。對企業(yè)的商標(biāo)權(quán) 、專利權(quán) 、著作權(quán)、商業(yè)秘密和專有經(jīng)營權(quán)的法律文件進(jìn)行審核，為其保護(hù)提供法律建議，并協(xié)助單位制定保密制度和保密協(xié)議。對涉及企業(yè)工商管理和稅收法規(guī)等法律事務(wù)提供指導(dǎo)；對企業(yè)重大經(jīng)營決策提出法律意見，重大項(xiàng)目進(jìn)行法律分析論證；根據(jù)企業(yè)需要，以法律顧問的名義對外簽發(fā)函件；不定期向單位介紹宣傳國家和地方新頒布的與單位業(yè)務(wù)有關(guān)法律法規(guī)。在訴訟法律事務(wù)方面，包括接受單位委托，代理單位進(jìn)行民事、經(jīng)濟(jì)糾紛的調(diào)解、和解；代理單位進(jìn)行民事、刑事、經(jīng)濟(jì)和行政案件的訴訟；代理單位進(jìn)行經(jīng)濟(jì)、勞動和涉外案件的仲裁。 為了更好的預(yù)防和控制法律風(fēng)險(xiǎn)，減少不必要的法律糾紛，同時為了改變公司目前法律基礎(chǔ)薄弱的現(xiàn)狀，希望本集團(tuán)公司相關(guān)管理人員在涉及法律性問題的時候，向本部門法律專業(yè)人員進(jìn)行及時咨詢和交流，期待集團(tuán)公司、各子公司、分公司領(lǐng)導(dǎo)給予建設(shè)性建議，在此深表謝意！ 在今后，法務(wù)部將會借《中聯(lián)報(bào)》“中聯(lián)法苑”這個平臺，通過以案說法或法律知識宣傳，分析如何用法律武器維護(hù)企業(yè)權(quán)益及員工的合法權(quán)益。同時，希望這一欄目能給集團(tuán)公司、各子公司、分公司管理人員的工作上帶來行之有效的幫助和引導(dǎo)。 法務(wù)部供稿
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2007年11月豐富民工業(yè)余文化生活，我們責(zé)無旁貸
余文化生活，我們責(zé)無旁貸。建筑工地雖然是一個特殊的作業(yè)場所，不具備擁有諸多娛樂設(shè)施的條件，但是辦個閱覽室，增設(shè)一些棋類設(shè)施，趣味游戲等還不是件難事。 民工兄弟由于要趕工期，他們的時間安排得很緊湊，加上工作一天，人困體乏，在如此的工作環(huán)境中，想讓他們多一點(diǎn)閑情逸致，去消遣娛樂，未免有些滑稽，所以工地增設(shè)簡單的娛樂項(xiàng)目設(shè)施，顯得更為人性，更為情理。 人的需要是分層次的，只有保證了基礎(chǔ)的需要，人們才會有更高的追求，民工兄弟渴望的能在自己工作以外的間隙時間，以自己的文化喜愛，參加一些得益娛樂，也好調(diào)節(jié)個人的生活節(jié)奏，以更充沛的精力來工作，才能得到精神和物質(zhì)的雙贏雙重收獲！ 京凱潤金城項(xiàng)目部 黃益群
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2007年10月實(shí)實(shí)在在抓安全
的官僚主義作怪、作風(fēng)飄浮，不深入現(xiàn)場查找隱患：有的“罰”字當(dāng)頭、指令開道、辦法多多、措施不力；有的在事故發(fā)生后千方百計(jì)推卸責(zé)任、解脫自己、不總結(jié)、不自責(zé)、不反思，從而使得隱患日增、事故日頻。 建筑工地的安全生產(chǎn)，是重中之重，我們不但要在制度和行動上抓好安全，更重要的是各級領(lǐng)導(dǎo)、各個職能部門齊抓共管、思想上緊繃住安全這根弦，把在施工現(xiàn)場的民工兄弟當(dāng)作自己的親人。整天想著他們的安全，時時牽掛著他們的安危，從事故中吸取教訓(xùn)，堵塞漏洞，實(shí)實(shí)在在抓安全，才能確保安全生產(chǎn)的萬無一失。 凱潤金城項(xiàng)目部黃益群
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2007年10月中裕公司凱潤金城項(xiàng)目
力度，對施工現(xiàn)場腳手架搭設(shè)，臨邊洞口防護(hù)、施工用電、塔吊、施工電梯及高空墜落等各個環(huán)節(jié)，根據(jù)安全規(guī)范，認(rèn)真、仔細(xì)、反復(fù)的檢查，發(fā)現(xiàn)問題，現(xiàn)場整改，杜絕做表面文章。在檢查過程中，他們發(fā)現(xiàn)現(xiàn)場配電房內(nèi)堆放雜物，且有些易燃物品，存在著嚴(yán)重的安全隱患，當(dāng)即安排人員進(jìn)行清理的干干凈凈，并把配電房換上新鎖，要是由電工負(fù)責(zé)人專門保管。項(xiàng)目部還專門與塔吊租賃單位取得聯(lián)系，把塔吊維修人員請至工地，對現(xiàn)場4臺塔吊各個部位進(jìn)行檢修維修，哪怕是一只小小螺絲也不輕易放過。 安全生產(chǎn)是在動態(tài)中管理，必須常抓不懈。項(xiàng)目部從上到下齊心協(xié)力、抓住機(jī)遇、夯實(shí)基礎(chǔ)，在狠抓安全生產(chǎn)管理的前提下，為施工生產(chǎn)黃金季節(jié)提供更可靠的安全保障！ 凱潤金城項(xiàng)目部黃益群
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2007年10月緊繃主弦、實(shí)實(shí)在在抓安全
隱患都是工程中的安全成產(chǎn)隱患通病，等出了安全事故，再開會分析事故原因，追查責(zé)任，這種行為其實(shí)已經(jīng)嚴(yán)重違背了“安全生產(chǎn)，預(yù)防為主”的總方針。對此，我曾對總包單位的安全管理失去過信心，但自從我進(jìn)駐梅江南5、6#地9——20#樓項(xiàng)目部工地后，看到從項(xiàng)目經(jīng)理到安全員，整天在工地上查看、講解，開現(xiàn)場會，那種實(shí)實(shí)在在抓安全的工作作風(fēng)使我從心底里信服。 一、 我們是6月13號進(jìn)駐梅江南5、6#地工地項(xiàng)目部的，到工地后，項(xiàng)目部經(jīng)理王永勝即告知安全員陸永新，立即對我隊(duì)施工人員進(jìn)行安全生產(chǎn)入場教育，并考試合格后方可允許上班。可貴的是，我們有時是幾十個人，有時只有3、5個人，安全員陸永新都不怕麻煩，每次不管人多人少都要進(jìn)行安全生產(chǎn)入場教育并考試合格后才同意上班。記得有一次，有2名職工，入場教育考試未及格，陸永新就單獨(dú)給他們開小灶，進(jìn)行再次教育，直到考試合格后才同意他們上班。 二、 工地職工違反安全生產(chǎn)操作規(guī)程、安全生產(chǎn)管理制度，立即進(jìn)行經(jīng)濟(jì)處罰，這是理所當(dāng)然的事，而這里卻不一樣，不管是分公司李總、項(xiàng)目經(jīng)理王永勝，還是安全員陸永新，在現(xiàn)場發(fā)現(xiàn)有違反安全生產(chǎn)操作規(guī)程或違反安全生產(chǎn)管理制度的任何事，都是先讓其停止工作，然后耐心地從違反規(guī)定所要造成的危害進(jìn)行講解教育，直至職工從思想觀念上理解，然后心甘情愿地接受處罰，真正做到了人性化管理，起到了罰款不是目的，糾正錯誤、吸取教訓(xùn)自覺遵守制度才是根本的效果。 三、 記得有一次我隊(duì)搭設(shè)的獨(dú)立柱操作架子不合格，項(xiàng)目經(jīng)理王永勝、安全員陸永新就到我們的施工現(xiàn)場召開現(xiàn)場會，親自做示范進(jìn)行講解，直到架子工弄懂為止，其實(shí)，管理要的就是這種效果。 四、 我隊(duì)施工的14#樓及地下車庫是整個工程中難度最大、結(jié)構(gòu)最復(fù)雜、塔吊盲區(qū)占1/3的施工區(qū)域。最大人工運(yùn)距70多米，層高6.3米的結(jié)構(gòu)，架子搭設(shè)、臨邊防護(hù)都十分困難。安全員陸永新為我們想方設(shè)法，講解架子搭設(shè)方法，防護(hù)怎么做，并跟班帶領(lǐng)我隊(duì)架子工進(jìn)行操作，使我隊(duì)在75天內(nèi)完成了5976M2的地下室結(jié)構(gòu)工程。我從內(nèi)心感謝他們這種為分包所急，為分包解憂的崇高品德。 五、 每周一的安全例會，陸永新總是聯(lián)系工地的實(shí)際情況，講解操作規(guī)程，指出了上周存在的安全隱患，及時排除情況，提出本周應(yīng)重點(diǎn)注意的事項(xiàng)，在現(xiàn)場發(fā)現(xiàn)安全隱患不是像其他總包單位安全員那樣分給分包單位打電話通知分包單位來人處理，而是直接在現(xiàn)場帶領(lǐng)分包單位職工及時排除。 這樣的事例太多，我就不在這里一一列舉了?？傊方?、6#地9——20#樓項(xiàng)目部在分公司經(jīng)理、項(xiàng)目經(jīng)理、現(xiàn)場安全員實(shí)實(shí)在在的言傳身教下，職工們從思想行動上自覺遵守安全生產(chǎn)管理制度，共同確保本工程的安全成產(chǎn)。這是企業(yè)的榮耀，也是勞務(wù)隊(duì)南尋的最佳合作伙伴，更是所有總包企業(yè)學(xué)習(xí)的榜樣。 梅江南5、6#地9——20#樓 朱林生隊(duì) 2007年9月20日
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2007年10月狠抓員工素質(zhì)教育 努力打造精品工程
利通過理論和現(xiàn)場實(shí)操考試。 一份耕耘、一份收獲，五路居項(xiàng)目在全體員工的努力下，工程質(zhì)量穩(wěn)中有升，先后通過長城杯和安全文明工地驗(yàn)收。并得到建設(shè)方的認(rèn)可，現(xiàn)積極備戰(zhàn)二期工程，爭取給業(yè)主繳上一份滿意的答卷。 五路居/景永高
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2007年09月梅江南項(xiàng)目部施工實(shí)錄
sp; 2) 技術(shù)交底根據(jù)各分項(xiàng)工程施工的特點(diǎn)，有要點(diǎn)，有預(yù)見性，有預(yù)防措施。 3) 洽商記錄辦理及時，可以做到在規(guī)范允許的情況下，節(jié)約施工材料。 4) 施工日志記錄完備，歸檔整齊。 二、安全管理方面 1) 現(xiàn)場臨電系統(tǒng)安裝規(guī)范，臨電管理嚴(yán)格有序。 2) 十分重視安全生產(chǎn)月活動，不僅粘貼安全圖片，而且懸掛安全標(biāo)語，還繪制黑板報(bào)，并且在每周一下午1：00準(zhǔn)時召開全體職工安全生產(chǎn)例會。使職工安全意識持續(xù)高漲，嚴(yán)格樹立“時時講安全、事事講安全”的思想?！叭?、雨汛”安全措施周密，責(zé)任到任，確保施工生產(chǎn)的順利進(jìn)行保駕護(hù)航 三、質(zhì)量管理方面 1) 《施工質(zhì)量日誌》、《現(xiàn)場施工質(zhì)量問題記錄》、《質(zhì)量整改通知》等是本次質(zhì)量內(nèi)業(yè)資料最為齊全的項(xiàng)目，有很強(qiáng)的針對性，記錄完備，歸檔整齊。 2) 施工現(xiàn)場地下車庫部位底板鋼筋綁扎規(guī)范，有序。 四、后勤管理方面 1) 梅江南項(xiàng)目部辦公區(qū)與生活區(qū)各自獨(dú)立成院，周圍湖光水色環(huán)繞著嶄新的臨建，這樣的環(huán)境看著就令人賞心悅目。 2) 辦公室食堂和職工宿舍得環(huán)境好衛(wèi)生更好，辦公室外表美觀內(nèi)部整潔。 3) 節(jié)約措施很到位，燒柴爐且利用湖水做生活用水以外的補(bǔ)充。 檢查團(tuán)的相關(guān)領(lǐng)導(dǎo)不辭辛苦，經(jīng)過一天認(rèn)真縝密的檢查，對我項(xiàng)目部的各方面工作給與了高度的評價。這對項(xiàng)目部來說，不是工作的終點(diǎn)，而是工作的起點(diǎn)，我們項(xiàng)目部全體員工會用加倍的熱情去努力工作，再接再厲，勇往直前，面對一切困難，在項(xiàng)目經(jīng)理王永勝的帶領(lǐng)下，獲得天津市海河杯，揚(yáng)威天津建筑市場。 梅江南項(xiàng)目部：徐曉杉
